律师解读代孕八胞胎事件 法规存空白亲子难界定

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广东富商借助试管婴儿孕育八胞胎 官员称打击代孕无法可依
0 l& ~; U6 A. S0 W; i0 A6 ~1 m7 Z    律师解读 代孕法规存空白亲子关系难界定
; ~6 E& v$ q5 @' V5 |8 }" V　　事件回放
　　据《广州日报》报道，不久前，广东某富商借助试管婴儿技术，找来两位代孕妈妈，再加上其妻，先后诞下四男四女八胞胎，成为社会热门话题。
　　对此，广州市卫生局副局长张立表示，代孕不是简单的物质交换，是伦理问题，但打击代孕面临无法可依的尴尬。目前严禁代孕唯一的依据只是卫生部的技术规章。
2 x  S$ `: F: J" x　　据了解，早在2007年，就曾出现了5个妈妈代孕了8个孩子的情况。代孕跟法律允许的生殖辅助技术不同，它是利用第三方的子宫来孕育，这不是简单的物质交换，而是伦理问题。
! V: K* V5 D2 ^5 @/ F0 U& }　　法律专家认为，我国目前没有与代孕相关的管理法规，卫生部关于生殖辅助技术条例中有一句话：严禁任何形式的代孕行为。严禁是很空的，应该建立法规进行规范管理。
　　律师解读
　　行政规章禁止代孕法律层级过低
8 [1 B1 ]; J) x: }2 U# p% P7 b7 Z* F3 [　　中国卫生法学会理事、北京市律协医疗法律专业委员会副主任万欣说，卫生部颁布的《人类辅助生殖技术管理办法》规定，任何医疗机构及医务人员不得实施任何形式的代孕，否则，对医疗机构和医生要“给予警告、3万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”。
; J$ z: u7 q5 u; l+ Q7 f　　《人类辅助生殖技术与人类精子库校验实施细则》也规定，严禁把人工生殖辅助技术商业化和产业化。
: ]6 n* H% F; e$ n; o8 I' X& }+ C　　但这些文件仅为卫生部的行政规章，法律层级相对较低，惩罚力度也较弱，且仅针对医疗机构，对于医疗机构以外提供代孕的妇女和寻求代孕的夫妻缺乏规定。
' U) z2 f* i( J# r; E9 j- h　　代孕形式分为三种爹妈身份复杂
5 v0 k8 s) J! O　　万欣律师说，根据精子和卵子来源不同，代孕分为三种形式：由匿名的捐赠人提供精子、卵子，由孕母受孕；由委托夫妻提供精子和卵子，孕母怀孕；委托丈夫提供精子，孕母直接提供卵子并代为怀孕，甚至由委托丈夫与孕母直接发生性关系，就是常说的“借腹生子”。
: y2 `- {) y6 \- E, [/ k　　由于我国目前没有专门规定亲子关系的法律，且代孕在我国未获法律认可，故委托夫妻与新生儿的关系认定存在分歧。新生儿存在血缘父母（精子和卵子的提供者）、生身母亲（孕母）、法律父母（在新生儿户口簿上登记的父母）三种亲子关系。
$ O( j, \' j9 H# b& U& |7 f" _　　第一种代孕形式，新生儿与委托夫妻间无血缘关系，二者间实为收养关系；第二种形式，委托夫妻既是新生儿血缘父母又是法律父母，代孕妇女仅为其生身母亲；第三种形式，新生儿父亲既是血缘父亲又是法律父亲，而委托代孕的母亲仅为其法律母亲，孕母才是血缘母亲和生身母亲。
+ z2 {+ j# E2 E' [! ~, r0 ~' I　　代孕合同属于无效违约难维权
　　万欣律师说，委托夫妻与孕母之间多签有合同，但因合同内容违反了法律规定和社会公序良俗，并且涉嫌买卖人体器官组织，所以，代孕合同应属无效合同。如一方违反合同约定，对方难以获得法律保护。例如，委托夫妻发生重大变故，如死亡、离异等，孕母如何处理腹中胎儿？分娩后，孕母主张亲子的抚养权，委托夫妻该怎么办？
　　此外，代孕母亲和胎儿的健康也都处于风险中。
* Y! u9 m6 n/ w' C: m　　亲子关系存在风险出事故难赔
　　万欣说，代孕存在亲子关系的法律风险。我国《婚姻法》、《继承法》对子女划分为婚生子女、非婚生子女、继子女和养子女。而对生子女母亲的认定很明确，即以自然出生为标准。
　　而出生证上父母如何填写？代孕出生的孩子对于孕母有无赡养义务和继承权？这些问题都在不断出现。
　　同时，代孕出生的小孩如果有健康问题或代孕期间寻求代孕的夫妇离婚了，导致小孩没人抚养怎么办？一旦分娩过程中出现医疗事故，如出现缺陷出生或是产妇死亡，由谁来主张赔偿？这些都由于缺乏法律的规定难以得到有效解决。
　　律师建议应积极立法规范代孕行为
　　据报道，由于种种因素和工作压力，中国育龄夫妇不孕不育发病比例达到1/8，患者已超过5000万。
' a2 Y  ~& J, t: X　　万欣说，我国应当积极立法规范代孕行为，至少应规定以下内容：包括代孕的适用范围应当局限于非代孕不能生育的、符合计划生育政策的育龄夫妇；确立适用代孕的伦理原则、知情同意原则、保密原则、保护后代原则以及严防商业化原则等。
8 R3 J( l* Z1 |8 }' r+ j3 b　　此外还应规定代孕的技术操作规范，代孕合同规范，委托夫妻、孕母、新生儿关系的界定，亲子关系的界定，代孕过程中医疗纠纷的解决方式以及违反规定代孕的法律责任等。
8 w; H, v) c% y$ z　　他山之石代孕法律规定各国不同
　　1.法国：禁止代孕行为，替他人生育孩子的妇女只能把孩子归为己有，否则要被追究法律责任；
! I8 w) c0 M4 J# S1 ?# \　　2.瑞典：委托代孕协议无效，生下孩子的妇女就是孩子的母亲；
　　3.澳大利亚：生育婴儿的母亲和她的丈夫为婴儿的法律父母，不问卵子和精子来自何方；
　　4.英国：代生子女的父母应当是提供精子和卵子的夫妻；
, K5 Z9 q" ^' G: u　　5.美国部分州：不论是否提供卵子，都以委托夫妇为代生子女的合法父母。